Čís. 8806.Novela o právu manželském (zákon ze dne 22. května 1919, čís. 320 sb. z. a n.).Rozluku podle § 17 zák. z důvodu zlomyslného opuštění lze povoliti jen, stala-li se marně výzva ve smyslu § 13 c) rozl. zák. Byla-li rozluka povolena, ač tyto předpoklady nebyly zjištěny, jsou srovnalá rozhodnutí nižších soudů ve zřejmém rozporu se zákonem (§16 nesp. říz.).V nesporném rozlukovém řízení nelze přisoudí ti útraty.(Rozh. ze dne 21. března 1929, R I 40/29.)Soud prvé stolice povolil rozluku manželství podle § 17 rozl. zák. Rekursní soud napadené usnesení potvrdil. Důvody: Podle § 17 manželské novely vyžaduje se pro přeměnu rozvodu manželství na rozluku, by rozvod byl právoplatně vysloven rozsudkem, a to na základě důvodu rozvodu, který by zároveň tvořil důvod rozluky, a by soud v nesporném řízení na základě provedených šetření dospěl k přesvědčení, že v řízení o rozvod na jevo vyšlé skutečnosti již tehdy by byly odůvodnily výrok o rozluce, kdyby o ni bylo žalováno. Jelikož ustanovení § 17 manž. nov. nečiní rozdílu mezi různými druhy rozsudku, jest bez významu, že se žádost o rozluku opírá o rozsudek pro zmeškání, zvláště když předpisy § 396 c. ř. s. zůstaly netknutými. Souhlasu druhého manžela se nevyžaduje, ani uplynutí určité lhůty od povolení rozvodu. Poněvadž v tomto případě jde o rozsudek pro zmeškání, jest považovati za zjištěné skutečnosti všechny údaje, které jsou v žalobě a nejsou vyvráceny předloženými důkazy a které proto nutno pokládati za pravdivé. Žalobce opřel žádost o rozvod o to, že manželství bylo již od počátku nešťastné, poněvadž žalovaná nedovedla pro nedostatek náležitých kuchařských vědomostí vésti domácnost, mimo to byla prý nečistotná, líná a pohodlná a posléze opustila manželské společenství a přes opětovné vyzvání se zdráhala je obnoviti. Není pochyby, že již v řízení o rozvod na jevo vyšlá a zjištěná skutečnost zlomyslného opuštění již tehdy byla by tvořila důvod rozluky ve smyslu § 13 písm. c) — Čís. 8806 —386manž. nov., kdyby o rozluku z tohoto důvodu bylo bývalo žalováno. Neboť, i když jest správné, že se v § 13 písm. c) manž. nov. mimo to vyžaduje, by druhý manžel nevyhověl soudnímu vyzvání vrátiti se do šesti měsíců do manželského společenství, přece není to podmínkou pro povolení rozluky manželství ve smyslu § 17 manž. nov., neboť jest to jen formální předpoklad žaloby o rozluku, kterého však § 17 manž. nov. nevyžaduje a který by také při pouhých žádostech o rozluku podle § 17 manž. nov. neměl rozumného důvodu, ježto rozvodovým rozsudkem každý z manželů dosahuje práva na oddělené bydliště a nelze tudíž na žádném z nich žádati, by se vrátil do manželského společenství k druhému manželi. Pro povolení rozluky manželství podle § 17 manž. nov. stačí, když skutečnost zlomyslného opuštění spolehlivě byla zjištěna, čemuž tak zde jest, pročež bylo právem žádosti o rozluku vyhověno.Nejvyšší soud zamítl žádost o rozluku.Důvody:Dovolací rekurs vytýká právem srovnalým usnesením nižších soudů, že jsou v patrném rozporu se zákonem. V § 13 c) rozl. zákona jsou stanoveny dvě podmínky tohoto rozlukového důvodu, zlomyslné opuštění a soudní výzva manžela k návratu a její neuposlechnutí. Podle § 17 rozl. zákona jest soudu v nesporném řízení zkoumati, zda tyto podmínky byly soudem zjištěny ve sporu o rozvod. Než ve sporu rozvodovém, o nějž tu jde a jenž skončil rozsudkem pro zmeškání, žalobce ani netvrdil, že manželku, která ho zlomyslně opustila, dal soudně vyzvati, by se do šesti měsíců vrátila, a že výzvě nevyhověla, a proto nebyly a nemohly tyto nepřednesené okolnosti býti ani základem rozsudku pro zmeškání (§ 396 c. ř. s.). Ježto však rozluku podle § 17 rozl. zák. lze povoliti jen, když též soudní výzva ve smyslu § 13 c) rozl. zákona se stala a nebylo jí vyhověno (srov. rozhodnutí sb. n. s. 6982, jímž byl opuštěn názor vyslovený v rozhodnutí sb. n. s. čís. 1782), nestačily skutečnosti v rozvodovém sporu najevo vyšlé, by již tenkráte odůvodnily výrok o rozluce. Tím, že nižší soudy povolily rozluku podle § 17 rozl. zákona, ač soudní výzva k návratu manželky do společné domácnosti a její neuposlechnutí nebyly zjištěny — byl porušen zřejmě zákon v ustanoveních § 13 с) a 17 rozl. zákona. Navrhovatel dovozoval sice také v návrhu na rozluku manželství, že prý skutečnosti ve sporu o rozvod najevo vyšlé odůvodňovaly již tehdy rozlukové důvody podle § 13 h), i) rozl. zák., než neprávem. Nehledíc ani k tomu, že důvody hlubokého rozvratu a nepřekonatelného odporu nebyly výslovně uplatněny v žalobě o rozvod, k níž byl vydán rozsudek pro zmeškání, jsoucí základem pro návrh podle § 17 rozl. zákona - nebyly skutkové okolnosti v žalobě tvrzené takového rázu, by mohly opodstatniti hluboký rozvrat manželství (§ 13 h) rozl. zák.) a předpoklad pro rozlukový důvod § 13 i) rozl. zákona, souhlas manželky, byl vyloučen tvrzením žalobním, že dobrovolně nesvolí k rozvodu. Bylo proto mimořádnému dovolacímu rekursu vyhověti (§ 16 nesp. říz.) a usnésti se, jak se stalo. Útraty za dovolací rekurs nebyly přiřčeny, ježto ani zákon ze dne 22. května 1919, čís. 320 sb. z. a n., ani cís. patent ze dne 9. srpna 1854, čís. 208 ř. zák. nemají předpisů o přísudku útrat za opravné prostředky.