Čís. 2470.Byl-li současně se zastavením vyrovnacího řízení (§2 (2) konk. ř.) vyhlášen úpadek, neobživnou zástavní práva, nabytá před zahájenímvyrovnacího řízení. Tato zástavní práva sice zanikají, nelze však žádatiza jich výmaz.(Rozh. ze dne 10. dubna 1923, R I 148/23.)Návrh správce úpadkové podstaty na zrušení exekuce na movitosti,exekuce vnuceným zřízením zástavního práva na úpadcově domě a vnucenou správou jeho soud prvé stolice vyhověl, rekursnísoud návrh zamítl. Důvody: Exekuce zabavením svršků provedena dne 29. května 1922, takže tímto dnem bylo vymáhající věřitelkou na- byto zástavního práva na zabavených svršcích dlužnice. Dle exekučníchspisů byl exekučním soudem výkon exekucí reálních nařízen dne 2. června 1922, kdežto povolení těchto exekucí došlo soudu již dne22. května 1922. Tímto dnem bylo tudíž na nemovitosti nabyto zástavního práva pro vymáhající věřitelku. Úpadek na jmění povinné byl prohlášen dne 29. srpna 1922 a bylo tudíž zástavních práv nabyto dříve, než v posledních 60 dnech před vyhlášením úpadku. Jest sice nesporno,že dne 30. května 1922 bylo ohledne jmění povinné firmy zahájenořízení vyrovnací. Avšak rekursní soud má za to, že to rozhodno není,poněvadž vyrovnací řízení nemělo úspěchu, nýbrž bylo zastaveno a zastavením jeho dle §u 12 vyrovnacího řádu zástavní práva, shora uvedená, zase oživla, a jest proto přípustnost pokračování v exekuci posuzovati toliko dle §u 12 konk. řádu.Nejvyšší soud nevyhověl dovolacímu rekursu.Důvody:Vzhledem k tomu, že exekuční práva zástavní, jak rekursní soudzjišťuje, vznikla dne 29. května a 22. května 1922, a že řízení vyrovnacína jmění dlužnice zahájeno dne 30. května 1922, kdy nejen usnesení,je zavádějící, vydáno, nýbrž i vyhláška na soudní desce vyvěšena (§ 7vyrovn. ř.), a že dále usnesením ze dne 29. srpna 1922 vyrovnávací řízení sice zastaveno, avšak současně usnesením téhož dne 29. srpna1922 uvalen na jmění dlužnice zároveň úpadek, nemůže býti o tom pochyby, že vzhledem k předpisům §u 12 vyrovn. ř. a §u 12 konk. ř., jakoži §u 2 (2) konk. ř. tato exekuční práva zástavní pominula i pro řízeníúpadkové, i nelze proto souhlasiti s názorem rekursního soudu, jenžpředpis §u 2 (2) konk. ř. přehlédl, že zastavením vyrovnacího řízenízase obživla. Nicméně výrok rekursního soudu, zamítající návrh správceúpadkové podstaty na zrušení dotyčných exekucí a — rozumí se, tímsamým, ač to výrok ten nevyslovuje — na výmaz zástavního práva immobilárního v knihách, jest správným, avšak z jiných důvodů. Předemneposkytuje § 12 konk. ř. opory pro zrušení exekuce, naopak z odstavců(2) a (3) plyne, že exekuce se s modalitami tam poznačenými dále véstimůže i na základě takto zaniklých zástavních práv exekučních. § 12 (1)konk. ř. toliko stanoví, že exekuční práva zástavní, nabytá v době, tampoznačené, pomíjejí, avšak nestanoví, že mají býti i vymazána nebodokonce i exekuce vůbec zrušena, jak to návrh žádá. A jest něco takového jako výmaz dokonce právně nebezpečno, pakli vůbec možno.Dlužno totiž pamatovati, že týž předpis stanoví, že práva ta zase obživují, byl-li úpadek dle §u 166 konk. ř. zastaven, ale není učiněnoopatření, jak se opětný zápis obživlého práva v pořadí zápisu původního provésti má. Již z toho vidno, že zákon s výmazem nepočítá a že sespokojuje s tím, že práva zástavní prohlašuje za zaniklá. Také výmazunení třeba ani k právní bezpečnosti úpadkové podstaty vůči třetím osobám, neboť knihovní poznámkou o uvalení úpadku (§ 76 konk. ř.), v nížse datum uvalujícího usnesení cituje, ve spojení s datem zápisu právazástavního a předpisem §u 12 konk. ř. vylučuje se bezelstné nabytí takové hypotekární pohledávky, nemůžeť o nabytí v důvěře v knihy ve- řejné býti řeči, když zápisy dohromady s předpisem zákona, jehož neznalost neomlouvá, pravý stav věci, zaniklost práva zástavního, jasněukazují. Tak nauka (Rintelen, Lehmann) i praxe (rozh. býv. víd. nejv.soudu ze dne 4. května 1915 R VI 43/15 Gl. U. n. ř. č. 7430). JediněBartsch-Pollak konk. ř., Vídeň 1916, sv. I., str. 126 mají za to, že správceúpadkové podstaty může žádati knihovní výmaz zástavního práva, aledůvody jejich neobstojí. Neprávem totiž obávají se převodu na bezelstného nabyvatele, neboť, jak vylíčeno, bezelstnost jest obsahem knih vyloučena — a pak míní, že nechati věc viseti mnohdy nelze, protože prý, bude-li nemovitost v úpadku prodána, musí nabyvateli odevzdánabýti bez břemen. To však nevadí pranic, neboť právě tak, když realitaprodána a cena nastoupila na místo věcí, může právo zástavní bezevšeho nebezpečí pro jeho majitele býti vymazáno, což se může státi současně s vkladem vlastnictví na nabyvatele. Konečně, a to je hlavní, nevypořádali se komentátoři tito s otázkou, jak po výmazu zajistiti věřitele sama pro případ, že jeho právo opět obživne. Citované rozhodnutí pak dokonce pochopiti mylně, majíce za to, že se obrací jen proti výmazuz úřední povinnosti: šloť rovněž o návrh správce úpadkové podstaty.