NPD documents search: Všehrd, 16 (1935) - Akademie pro německé právo

Dr. O. Hanna, kandidát notářství:
Vykonatelné dluhopisy, jejich podmínky a výhody zejména u hypotekárních zápůjček.1)

Dnešní doba úvěrové a cenové krise, znehodnocující bonitu dlužníka i zástavy, nutí každého rozumného ukladatele svých prostředků do zápůjčky, aby nejen opatřili si co nejspolehlivější zástavy, ale zejména aby usnadnili jejich realisaci při neplnění dlužnických závazků. V platném právním řádě máme jednu již značně starou, ale přes to neprávem opomíjenou a namnoze v kruzích peněžních ne dosti dobře známou instituci, dnes dvojnásob cennou jako zvýšená ochrana věřitele. Mám na mysli vykonatelnost smluvní peněžní pohledávky s vyloučením procesního soudu podle § 3 zákona z 25. července 1871 č. 75 ř. z. Přednostem vykonatelné listiny před obyčejnou jest věnován tento informativní článek. Při tom mám na mysli hlavně dluhopis hypotekárně zajištěný.
I. Pokud jde o formu vykonatelného dluhopisu a podmínky vykonatelnosti, je pochopitelné, že zvýšený dosah listiny vyžaduje zpřísnění podmínek; jejich zachování neznamená žádné zdražení při vyhotoveni listiny ( ač nesporně zrychlení i zlevnění při použití) a částečné zpřísnění podmínek, jež jen nepatrně ztěžuje zřízení listiny, jest značně vyváženo nespornými a dalekosáhlými výhodami pro věřitele. Vykonatelný dluhopis musí býti vyhotoven, jako zvláštní druh spisu notářského, z čehož plyne, že musí míti jednak všeobecné náležitosti listiny notářské, jednak zvláštní náležitost notářských spisů (speciální druh notářských listin), a mimo to zvláštní náležitosti vykonatelných spisů,
tudíž ;
1. Jako všechny listiny notářské, musí býti vykonatelný dluhopis vyhotoven:
a) notářem příslušným (t. j. jenž má sídlo v obvodu krajského soudu, kde se listina zřizuje (zástavní nemovitost může však býti kdekoliv jinde), oprávněným úřadovati a nesmí spis svědčiti osobám notáři blízkým; totéž platí však o každém ověření podpisů na soukromém dluhopise jako podmínce zavtělení;
b) spis nesmí býti zřizován o zapověděných jednáních na oko, k obejití zákona nebe к proti- právnímu zkracování třetích: jsou to všeobecné podmínky platnosti, již podle obč. zákoníka;
c) musí býti bezvadně psán, beze škrtů, výmazů, vsuvek, doplňků atd. (§ 45 not. řádu), sešit a zpečetěn (§ 48): to jest podmínka každé vkladuschopné listiny (§ 27, odst. I. knih. zákona);
d) musí miti některé specifické znaky listin notářských, t. j. musí býti psán bez zkratek slov i číslic (§ 44), zarejstříkován (§ 47), uložen (§ 49). To patří k úředním povinnostem notáře (za jejichž zachováni ručí disciplinárně), umožňuje evidenci a chrání před padělky.
2. Jako spis notářský musí býti vykonatelný dluhopis notářem náležitě sepsán, zejména
a) musí býti dlužníkem všechna ustanovení vyložena a objasněna: což znemožňuje námitku omylu, nátlaku neb podvodu;
b) notář musí zkoumati způsobilost stran (§ 52): což znemožňuje námitku právní i fysické nezpůsobilosti;
c) má hleděti na jasnost, stručnost a výstižnost obsahu (§ 53): což znesnadňuje spory;
d) na rozdíl od pouhého ověření podpisu na soukromém dluhopise musí býti totožnost neznámého dlužníka prokázána vždy dvěma svědky, nahrazení jednoho legitimací jest nepřípustné (§ 55).
3. Jako vykonatelná listina musí takový dluhop.s obsahovati:
a) závazek v penězích neb věcech zastupitelných (na příkl. výměnkové dávky);
b) přesné jméno oprávněného i zavázaného,2) při čemž volba osoby nemůže býti přenechána jinému, ani vyhotovena listina in bianco anebo na doručitele znějící c) předmět; měna může býti i cizozemská;
d) výši; vykonatelnost vztahuje se též na příslušenství, pokud je přesná výše jeho určena (úroky, přisp, správní, úroky z prodlení atd.);
e) dobu splanosti: pohledávka musí býti existenční, nikoli budoucí (t. j., která v den zřízení spisů ještě neexistuje;3) tak je vyloučena vykonatelnost listiny kauční a úvěrové (rozh. Vážný 7399). Anuity, splátky úrokové, činže, pachtovné, platy služební a jiné opětující se dávky nejsou pohledávky budoucí, nýbrž jen budoucně splatné, a mohou býti předmětem smluvní vykonatelnosti (Váž. 8242). Doba splatnosti nemusí býti výslovně určena, ale musí vyplývati z listiny (na př. když se mluví o ročním placení bez udání doby, nastane splatnost ve výročí začátku smluvního poměru, Váž. 8242). Není-li doba splatnosti kalendářně určena aneb je-li podmíněna nějakou okolností (na př. neplacení, upomínka, zanedbání smluvních povinností, insolvence) je nutno nadejíti doby neb podmínku prokázati veřejnou listinou (stačí na př. notářské osvědčení), ač rozhodnutí 12545:74, 5898:75, 10029:77 (Judikát č. 100), 1875:78, 8763:79, 3705:84 takového průkazu nežádají, je-li splatnost kapitálu podmíněna neplacením anuit neb úroků. Ba rozhodnutí Váž. 8242 dokonce vyslovilo ve prospěch věřitele, že, jde-li o vykonatelný závazek závislý na protiplnění (na příkl. kupní dobírka a vydání prodané věci), musí dlužník sám prokázati nedostatek takového protiplnění v žalobě impugnační proti exekuci (§ 36 č. 1 ex. ř.). Při průkazu splnění výminky neb nadejíti doby nestačí jako při změně v osobě průkaz listinou ověřenou neb vidimovaným jejím opisem, nýbrž je třeba veřejné listiny (§ 3, odst. II. not. ř.: „aby veřejnou listinou prokázáno bylo“);
f) právní titul, což jest však již podmínka schopnosti vkladu podle § 26, odst. II. knih. zák.; Váž. 4806 připouští i vykonatelnost rukojemského závazku, ale žádá uvedení právního titulu hlavního dluhu ve spise samém, ať jde o rukojemství obyčejné nebo o solidárně zavázeného rukojmí i plátce, nikoli v jiné listině;
g) prohlášení dlužníka, že svoluje, aby na základě snímku spisu notářského o vykonatelném dluhopise byla vedena exekuce jako na základě smíru soudního;
h) případná plná moc k podpisu vykonatelného dluhopisu musí býti speciální, soudně neb notářsky ověřená a ke spisu připojena.
Jinak se vyhotovuje vykonatelný dluhopis jako každý jiný
dluhopis, zejména i bez účasti věřitele.
Důležité jest, že použitím formy vykonatelného spisu se
zřízení listiny nikterak nezdraží ani co do poplatků státních (stup. II. z listiny, 1% vkladné ze zápisu pohledávky a ve- dlejších závazků a kvilanční poplatek podle II. stup. při výmazu) ani co do palmare právního: tarif notářský nezná zvýšených sazeb pro vykonatelné dluhopisy, nýbrž pouze jednotnou sazbu pro jednostranná jednání; zvýšení se připouští jen v komplikovaných případech, ale i zde bez ohledu na vykonatelnost.
II. Přednosti vykonatelných proti obyčejným soukromým dluhopisům plynou jednak z jejich povahy jako veřejné listiny, jednak z povahy vykonatelnosti. Nebyly-li by splněny všechny podmínky sub I, 3. uvedené, zůstává spis přes to platnou veřejnou listinou s jejími výhodami; nejsou-li splněny všechny podmínky sub I, 1., 2. uvedené,
může býti listina zachována jako soukromý dluhopis.
1. Výhody plynoucí z povahy veřejné listiny jsou:
a) skýtá ve sporu podle § 292 civ. ř. soud. a podle § 34 zák. č. 100/31 i v řízení nesporném úplný důkaz toho, co v ní je notářem dosvědčeno;
b) padělání trestá se podle § 199 d) tr. z. jako zločin podvodu bez ohledu na hodnotu, kdežto u soukromého dluhopisu jen, přesahu je-li hodnotu 2000 Kč (§ 201 a) tr. z. a § 1 zák. 31/29);
c) je vkladuschopna podle § 33 b) knih. zák., aniž je třeba
zevrubně uvésti zástavní nemovitost (§ 32 a) stačí na př.
číslo vložky bez vypočtení řady parcel) a není ani třeba
intabulační doložky (§ 32 b), Gl. U. 8084), ač v praxi se obyčejně dává.
2. Výhody plynoucí z povahy vykonatelnosti jsou daleko větší a jedna z nejdůležitějších jest, že
a) lze vésti ihned exekuci a obejíti tak celé řízeni procesní, což znamená tam, kde dcsud vykonatelná pohledávka nebyla zajištěna, značný náskok před jinými rovněž smluvně nezajištěnými věřiteli, a tam, kde zajištění bylo smluvně provedeno, značné zrychlení zpětného vymožení, uvážíme-li, že jinak může liknavý dlužník oddáliti zaplacení tím, že se prostě dá žalovati a dá sporu proběhnouti všemi instancemi, což při dnešním známém zatížení justice a vleklosti soudního řízení znamená moratorium via facti.
Namítne-li se, že lze vykonatelnosti takového spisu odporovati (§ 4 not. ř.), což by se muselo státi rekursem proti povolení exekuce, a jen, nebylo-li to možné, žalobou impugnační podle § 36, č. 1 ex. ř., platí to ovšem o všech exekučních titulech vůbec, tedy i o rozsudku, к němuž vede ona mnohdy svízelná cesta sporu soudního.
Exekuci lze vésti na celé jmění dlužníka a nemůže v listině
býti omezena na některé kusy jeho jmění.
3. Byla-li v konkursu popřena vykonatelnost pohledávky konkursního věřitele, případně těžší úloha žalobce konkursní podstatě jako dlužníku, nikoliv věřiteli (§ 112, odst. III. konk. ř.).
III. Vykonatelnost arciť sama o sobě ještě neznamená zajištění, nýbrž jen náskok v exekuci a může býti uspokojení překaženo insolvencí dlužníka. Zde pomůže jen včasné zavtělení vykonatelného dluhopisu na nemovitost (nemluvím o zástavě movité), jež se může státi buď exekučním právem zástavním podle § 87 a násl. ex. ř. ( až po splatnosti, a to vedením exekuce ) nebo smluvním právem zástavním, byla-li nemovitost již v listině dána do zástavy (a to i před splatností, a zde dvojí cestou: buďto knihovní žádostí podle § 76 knih. z. anebo návrhem exekučním podle § 350 ex. ř., kteréžto exekučně vložené právo zástavní, smluvené již listinou, zůstane svou povahou vždy smluvním právem zástavním, Váž. 10441, se všemi důsledky: výmaz kvitancí, knihovní přednost, vlastníkova hypotéka, disposiční závazek vlastníka atd.).
K zajištění pohledávky z vykonatelného spisu stačí držba usnesení o poznámce pořadí pro věřitele. Arciť nutno právo zástavní vložiti do uplynutí lhůty poznámky, ať již cestou soukromé žádosti neb návrhem exekučním. Poslední je možné, byla-li již ve spise dána nemovitost do zástavy, přes plen. rozh. 3266, že v poznámce pořadí lze nabýti jen smluvního, nikoliv i exekučního práva zástavního, neboť zástavní právo podle vykonatelného spisu nestane se tím exekučním, i když bylo vloženo na nemovitost cestou exekuce (Váž. 10441). Nebyla-li nemovitost již ve spise dána do zástavy, lze arciť nabýti exekucí jen exekuční právo zástavní, a to ovšem jen po splatnosti závazku a nikoliv v pořadí poznámky. Poznámkou ušetří se 3/4 % na vkladném a 1% na výmazné kvitanci, stane-li se zaplacení do 1 roku. Při obnově poznámky (má ovšem význam jen, nedošlo-li zatím k zatížení reality), doplatí se každý další rok 1/4%. Tyto poplatky se však poměrně započtou do vkladného při řádném vtělení dluhopisu v pořadí poznámky.
IV. Při knihovním vkladu vykonatelného dluhopisu doporučuje se vyznačiti vykonatelnost poznámkou knihovní, která sice není uvedena v zák. knih., ale v praxi se vesměs podle anal. 88, odst. III. a 89, odst. I. ex. ř. povoluje. Tím totiž nabývá vykonatelnost, dosud působící jen proti osobně zavázaného, účinků věcných, t. j. působí i proti každému pozdějšímu vlastníku reality (rozh. 5250/87, 902/88, 16253/89), ač některá rozhodnutí tento účinek připisují dokonce již samému vkladu zástavního práva pro vykonatelnou pohledávku i bez poznámky vykonatelnosti (Gl. U. N. XVII. 7471). Změní-li se vlastník nemovitosti, nemění se tím nic na dosavadním osobním závazku dlužníka a vykonatelnosti pohledávky na celé jeho jmění: dlužník může se však zbaviti tohoto závazku podle § 1408 o. z. o., označí-li věřiteli nabyvatele, jenž dluh převzal, se žádostí o propuštění vlastní osoby a neodporuje-li tomu věřitel v šestiměsíční lhůtě, byv na následek tento výslovně upozorněn.
Nebyla-li poznámka vykonatelnosti v knize výslovně vyznačena, lze to provésti kdykoliv dodatečně, ať již žádostí knihovní nebo exekučním návrhem podle § 89 ex. ř. (i bez splatnosti pohledávky). Takovou poznámku nelze vymazali poznámkou exekuce 96 ex. ř.), jako původně soukromého zástavního práva nevykonatelné pohledávky, nýbrž jen se svolením věřitele.
Zajišťovací exekuci na základě vykonatelného dluhopisu nelze arciť vésti, avšak není toho třeba, neboť nebylo-li smluveno právo zástavní ve spise, lze vésti hned exekuci uhražovací a podmínkou obou druhů exekuce je vždy splatnost pohledávky; bylo-li zástavní právo smluveno, lze je kdykoliv i před splatností exekuce provésti.
Vykonatelný dluhopis má povahu smíru soudního, ale i výhody soukromé listiny. Věřitel není povinen dovolati se vždy vykonatelnosti, nýbrž jest к tomu pouze oprávněn. Může též podati žalobu, aniž by vadila námitka provedené rozepře, jako u smíru.
Vykonatelnost listin notářských je i v cizině všeobecně uznávána, ba namnoze na. širší základně než u nás.4) Bylo by si v zájmu urychleného uspokojení věřitele i ulehčení soudů přáti, aby v příštím notářském řádě byla rozšířena vykonatelnost i na jiné pohledávky než dosud, ale hlavně, aby bylo hojně používáno tohoto právního prostředku, který nám platný právní řád skýtá.

Zvláštní otisk ze „Spořitelního Obzoru“.
Převod v osobě věřitele neb dlužníka nemusí býti prokázán listinou veřejnou, stačí ověření podpisu (§ 9 ex. ř.); k exekučnímu návrhu stačí dokonce předložiti vidimovaný opis takové listiny (min. nař. č. 25801/97, Věstník č. 44).
Judikaturou Nejvyššího soudu postulované existentnosti pohledávky, o níž jest vykonatelný spis vyhotoviti, není na závadu okolnost, že výplata valuty stane se většinou až po knihovním zajištění, neboť dluhopis sám namnoze obsahuje podpis dlužníka o přijetí valuty, nebo o vzdání se námitky nevyplacené valuty, ač ve skutečnosti při podpisu nebývá vyplacena. Pohledávkami budoucími jsou míněny případy t. zv. rámcových hypoték, zajišťujících otevřený úvěr, kauce, pohledávky z budoucího jednatelství, z náhrady škody, kde jde pouze o rámec limitovaný maximální cifrou, nikoli o pohledávky určité výše, a pak ony případy, kdy pohledávka má vzniknouti z určitého poměru nebo určité skutečnosti. Zde jde o budoucí pohledávky, byť i bylo jisto, že vzniknou, a je- jich vykonatelnost není možná. Judikatura však výslovně připouští vykonatelnost pohledávky z rukojemství a vykonatelnost splátek nájemného, nebo pachtovného (neboť zde pohledávka již vznikla, jen splatnost je budoucí), jakož i anuit, splátek úrokových atd.
Na př. jihoslov. notářský řád připouští v § 53 vykonatelnost u pohledávek peněžních a na věci zastupitelné, u závazků k odevzdání věcí, zřízení, převodu, omezení neb zrušení knihovního práva a k zajištění peněžní pohledávky.

Citace:

Vykonatelné dluhopisy, jejich podmínky a výhody zejména u hypotekárních zápůjček.. České právo. Časopis Spolku notářů československých. Praha: Spolek notářů československých, 1935, svazek/ročník 17, číslo/sešit 9, s. 80-82.