Čís. 2478.Vylučovací žalobu dle §u 37 ex. ř. může podati i vlastník, jenž věcí nabyl později, nežli byly postiženy exekučním právem zástavním, paklidřívější vlastník zabavení odporoval. Nabyl-li veřejný společník věci od společnosti, nenabyl jí od osoby různé od druhého společníka, proti němuž se vede exekuce.(Rozh. ze dne 10. dubna 1923, Rv I 568 22.)Žalobce domáhal se na žalované vymáhající věřitelce vyloučení věcíz exekuce, ježto v době zabavení nebyly vlastnictvím dlužníka Karla R-a,nýbrž veřejné společnosti Karel R. a spol., od níž jich žalobce (rovněžveřejný společník téže společnosti) později nabyl. Procesní soudprvé stolice žalobě vyhověl. Odvolací soud zrušil rozsudek prvého soudu a uložil mu, by, vyčkajc pravomoci, věc znovu projednala rozhodl. Nejvyšší soud usnesením ze dne 31. ledna 1922 R I1297/21 toto usnesení zrušil a vrátil věc odvolacímu soudu, by ji rozhodl ve věci samé. Důvody: Zrušení rozsudku prvé stolice dle §u 496 čís. 2 neb 3 с. ř. s. je přípustno pouze tehdy, trpí-li řízení prvé stolicepodstatnou vadou, nebo, nebyly-li na přetřes vzaty prvým soudcemskutkové okolnosti, jež považuje odvolací soud se svého právního stanoviska za rozhodny. Jedná-li se však o okolnosti nerozhodné, nelze použiti tohoto zákonného předpisu a druhá stolice má dle §u 497 c. ř. s.rozhodnouti ve věci samé. V tomto případě byla věc vrácena prvémusoudci, jelikož nezjistil, zda veřejná společnost Karel R. a spol. svoučinnost zahájila 1. ledna 1921, dále které věci Karel R. do této společnosti vnesl, kdy a jakým způsobem tyto svršky přešly do vlastnictví společnosti, zdali jsou totožnými s věcmi zabavenými ve prospěch žalovanéspolečnosti a zdali 1. února 1921 byly vlastnictvím firmy Karel R. а.spol. či Karla R. Stěžovatel má pravdu v tom, že tyto okolnosti nejsourozhodny, avšak Nejvyšší soud považuje je s jiného právního stanoviskaa v neprospěch žalobcův za nerozhodny, maje. za to, že přednes žalobcův stačí k rozhodnutí o jeho nároku bez doplnění řízení prvé stolice.Dle §u 37 ex. ř. muže i osoba třetí odporovati exekuci, tvrdí-li, že kupředmětu, exekucí dotčenému má právo, které by nedopouštělo výkonuexekuce. Toto právo je důvodem žaloby a proto musil by v tomto případě žalobce alespoň tvrditi, že byl vlastníkem sporných věcí v době,kdy žalovaná nabyla exekučního práva zástavního. Než žalobce uvádí,že tenkráte byla prý vlastnicí společnost Karel R. a spol. a že on se stalvlastníkem zabavených věcí teprve později, a to smírem ze dne 16. března 1921. Žalobce dále připouští, že tato firma exekuci neodporovala,ačkoliv po dobu jejího vlastnictví výlučně k tomu byla oprávněna. Totooprávnění nemohla přenésti na žalobce, jelikož zaniklo jejím vlastnictvím, jež dle §u 442 obč. zák. mohla postoupiti žalobci jen zatíženéexekučním právem zástavním žalované, o kterém žalobce věděl. Nenítřeba se šířiti o tom, že toto exekuční právo zástavní nezaniklo prohlášením žalobce, jeho manželky a Karla R-a, obsaženým ve smíru. Jelikožžalobce položil za základ žalobě své domnělé právo vlastnické, je zřejmo, že právo zástavní žalované nemohlo se dotknouti tohoto práva tenkráte ještě neexistujícího, jak to předpokládá odpor proti exekuci vesmyslu §u 37 ex. ř. Odvolací soud na to žalobu zamítl z duvoduusnesení dovolacího soudu.Nejvyšší soud nevyhověl dovolání.Důvody:Po právní stránce poukazuje se dovolatel na důvody rozsudku odvolacího soudu. K vývodům dovolacího spisu se podotýká, že dovolatel má ovšem pravdu v tom, že vylučovací žalobu ve smyslu §u 37 ex. ř. oprávněn jest podati nejen ten, kdo jest vlastníkem zabavených věcí v době, kdy vymáhající věřitel nabývá exekučního práva zástavního, nýbrž i po případě pozdější vlastník. Avšak v této právní záležitosti onenvlastník, t. j. firma Karel R. a spol. nepodala vylučovací žaloby a pozdější vlastník, t. j. žalobce Robert T., převzal vlastnictví zatížené již exekučním právem zástavním žalované, pročež žalobce v tomto případě musil by alespoň tvrditi, že byl vlastníkem sporných věcí v době, kdyžalovaná nabyla exekučního práva zástavního. Dovolatel tvrdí, že nabylvlastnického práva ke sporným svrškům od osoby zcela různé od dluž- nika žalované, t. j. od Karla R-a. Dle vlastního žalobcova přednesu tentonázor není správným. Odevzdání sporných věcí nastalo prý prohlášením ve smyslu §u 428 obč. zák. Předem prý prohlásil Karel R. ve smysluprvé věty tohoto §u, že budoucně bude detentorem sporných věcí jménem firmy Karel R. a spol. a později dle smíru ze dne 16. a 21. března1921 stal se prý žalobce na základě prohlášení téhož Karla R-a držitelemsporných věcí z důvodu svého vlastnictví. Uváži-li se, že dle čl. 85 obch. zák. veřejná obchodní společnost vzchází tím, že několik osob provozujeobchod pod společnou firmou, že tedy taková společnost není právnickou osobou, již dlužno rozeznávati od společníků, dále, že jedinýmispolečníky firmy Karel R. a spol. byli žalobce a Karel R., který umožnilsvými prohlášeními, že žalobce se stal vlastníkem sporných svršků, nelze souhlasiti s dovolatelem v tom, že tento nabyl vlastnického právake sporným věcem od osoby zcela různé od dlužníka žalované.